+7 (499) 322-30-47  Москва

+7 (812) 385-59-71  Санкт-Петербург

8 (800) 222-34-18  Остальные регионы

Бесплатная консультация с юристом!

Что такое задаток как способ обеспечения исполнения обязательств при купле-продаже недвижимости

Библиографическая ссылка на статью:
Удалова Н.М. Задаток как способ обеспечения исполнения обязательств // Современные научные исследования и инновации. 2014. № 1 [Электронный ресурс]. URL: http://web.snauka.ru/issues/2014/01/30594 (дата обращения: 26.09.2018).

Принятие стороной на себя определенных обязательств предполагает, что они будут исполняться надлежащим образом. Указанное правило прямо предусмотрено статьей 309 Гражданского кодекса РФ (далее – ГК РФ), однако на практике оно нередко нарушается. В этой связи все большее число субъектов делает попытки построить взаимоотношения с контрагентом таким образом, чтобы необходимость исполнения обязательства подкреплялась бы дополнительными мерами. Ввиду этого, на практике все чаще используются разнообразные способы обеспечения исполнения обязательств.

Обеспечить исполнение обязательства – означает принять на себя обязанность безвозмездно предоставить кредитору имущественное благо в счет удовлетворения его требований, связанных с нарушением другого (обеспеченного) обязательства и существующих в форме регулятивных или же охранительных правовых отношений наряду с самой этой обязанностью.[1]

В настоящее время ГК РФ регламентированы такие их способы обеспечения исполнения обязательства как: неустойка, залог, удержание имущества должника, поручительство, банковская гарантия, задаток. При этом данный перечень является открытым. Непосредственно в тексте упомянутого нормативного правового акта указывается, что обеспечение исполнения обязательства возможно и иными способами, «предусмотренными законом или договором». Так, например, в соответствии со ст. 824 ГК РФ денежное требование к должнику может быть уступлено клиентом финансовому агенту также в целях обеспечения исполнении обязательства клиентом перед финансовым агентом. Кроме того, согласно ст. 115 Бюджетного кодекса РФ для обеспечения надлежащего исполнения принципалом его обязательства перед бенефициаром (основного обязательства), а также возмещения ущерба, образовавшегося при наступлении гарантийного случая некоммерческого характера возможно использование государственной или муниципальной гарантии.

При этом диспозитивность ст. 329 ГК РФ предполагает наличие широких возможностей по применению не предусмотренных законом способов обеспечения исполнения обязательств. Примером этого может служить обеспечительный платеж, который достаточно широко используется в настоящее время.

Однако среди существующих способов обеспечения исполнения обязательств особое место занимает задаток.

Обратим внимание, что данной правовой институт является предметом пристального внимания как со стороны лиц, занятых в научной сфере, так и тех, кто использует его в практической деятельности. Несмотря на значительное количество исследований, проблемы, связанные с применением задатка по-прежнему остаются. В рамках данной статьи будет предпринята попытка систематизировать имеющиеся знания и опыт, накопленные учеными и практиками при изучении данной темы.

Итак, как отмечает Е.С. Куликов «задаток – достаточно древний институт договорного права. Можно предположить, что задаток появился в гражданском (торговом) обороте стран Ближнего Востока как обычай, закрепляющий договор между сторонами, не позволяющий сторонам просто так (без ответственности) отказаться от договора, как они могли бы это сделать до передачи задатка». При этом задаток также был известен и в древнерусском праве.[2]

В настоящее время положения о задатке регламентированы статьями 380 и 381 ГК РФ. В них раскрываются основные особенности указанного института гражданского права.

Так, в соответствии со ст. 380 ГК РФ задатком признается денежная сумма, выдаваемая одной из договаривающихся сторон в счет причитающихся с нее по договору платежей другой стороне, в доказательство заключения договора и в обеспечение его исполнения.

Фактически использование задатка сторонами может преследовать следующие цели:

  • предотвращение неисполнения обязательств,
  • удостоверение наличия денежных средств у обязанного осуществлять платежи субъекта,
  • подтверждение факта наличия обязательственных отношений между лицами.

При этом для данного способа обеспечения исполнения обязательств обязательна письменная форма. Следует обратить внимание и на тот факт, что соответствующая форма должна быть таковой независимо от суммы задатка. Таким образом, в данном случае не будет действовать правило, формулируемое по смыслу ст. 158,159, 161 ГК РФ, а именно: сделка между гражданами может быть устной при условии, что она совершается на сумму не более десяти тысяч рублей.

Кроме того, необходимо указать, что в некоторых случаях, даже, несмотря на наличие соглашения сторон именно о задатке, суд может квалифицировать передачу соответствующих денежных средств как авансовый платеж. В частности, в постановлении Президиума ВАС РФ от 20.03.2001 № 1738/99 было указано: «суд обсудил вопрос о том, является ли задатком сумма, перечисленная истцом на счет ЗАО. Поскольку в платежных поручениях от 30.09.97 №. 171 и от 03.10.97 № 184 в графе «назначение платежа» истец указал: «оплата за масло подсолнечное», суд обоснованно не признал эту сумму задатком. В соответствии с пунктом 3 статьи 380 Гражданского кодекса Российской Федерации данная сумма была признана авансом».

Особенность задатка как способа обеспечения исполнения обязательства заключается в последствиях, которые возникают при неисполнении сторонами принятых на себя обязанностей. При указанных обстоятельствах правовые результаты могут быть условно разделены на два вида в зависимости от наличия или отсутствия виновных действий одной из сторон. Так, ст. 381 ГКРФ предусматривает последствия, возникающие при прекращении обязательства до начала его исполнения по соглашению сторон либо вследствие невозможности исполнения (фактически вина не имеет места или в силу объективных обстоятельств, или по причине соглашения сторон), а также последствия, когда налицо вина одного из субъектов правоотношений.

Так, при прекращении обязательства до начала его исполнения по соглашению сторон либо вследствие невозможности исполнения задаток должен быть возвращен. В данном случае возможны две ситуации, которые имеют одинаковый правовой результат, а именно: переданные денежные средства подлежат обратной передаче их первоначальному владельцу.

Что касается невозможности исполнения обязательства, то согласно ст. 416 ГК РФ обязательство прекращается невозможностью исполнения, если она вызвана обстоятельством, за которое ни одна из сторон не отвечает.

При наличии вины одной из сторон за неисполнение обязательства, правовые последствия использования задатка заключаются в следующем:

  • если за неисполнение договора ответственна сторона, давшая задаток, он остается у другой стороны,
  • если за неисполнение договора ответственна сторона, получившая задаток, она обязана уплатить другой стороне двойную сумму задатка.

Кроме того, сторона, ответственная за неисполнение договора, обязана возместить другой стороне убытки с зачетом суммы задатка, если в договоре не предусмотрено иное.

При простоте и удобстве задатка использование его как способа обеспечения исполнения обязательства сопряжено с рядом проблемных ситуаций, который нередко возникают на практике.

Во-первых, до настоящего момента отсутствует единый подход к возможности использования задатка в предварительных договорах. Представляется интересным тот факт, что различные мнения по этому поводу высказываются и в научной среде, и в сфере практического применения данного способа обеспечения исполнения обязательства. Так, в настоящее время в доктрине сложилось мнение, что задатком могут обеспечиваться только денежные обязательства, только вступившие в действие договоры, а также обязательства, в которых одновременно реализуются все три функции задатка (доказательственная, платежная и обеспечительная).[3] Однако на практике указанное положение не всегда находит свое подтверждение. Очень часто к задатку прибегают субъекты, желающие с его помощью обеспечить заключение основного договора в будущем и тем самым фактически распределить функции данного способа обеспечения исполнения обязательств между двумя соглашениями (основным и дополнительным).

Как было отмечено выше, позиции судов по вопросу возможности использования задатка в предварительном договоре также неодинаковы. Так, например, в постановлении Президиума ВАС РФ от 19.01.2010 № 13331/09 обосновывается невозможность использования задатка в предварительном договоре, которая сформулирована следующим образом: «Согласно пункту 1 статьи 380 ГК РФ задатком признается денежная сумма, выдаваемая одной из договаривающихся сторон в счет причитающихся с нее по договору платежей другой стороне, в доказательство заключения договора и в обеспечение его исполнения. Из содержания указанной нормы следует, что задатком может обеспечиваться исполнение сторонами денежного обязательства по заключенному между ними договору, должником по которому является или будет являться сторона, передавшая задаток. Ни предварительный договор, ни дополнительное соглашение к нему не содержат каких-либо денежных обязательств сторон друг перед другом. Следовательно, суд апелляционной инстанции сделал правильный вывод о невозможности применения задатка в качестве обеспечения исполнения обязательств по предварительному договору, а также применения к возникшим из него отношениям последствий, предусмотренных пунктом 2 статьи 381 ГК РФ».

В свою очередь Верховный суд РФ в определении от 22.07.2008 № 53-В08-5 продемонстрировал обратную позицию, указав, что «задаток является согласно ст. 329 ГК РФ одним из способов обеспечения исполнения обязательств. Основная цель задатка – предотвратить неисполнение договора. ГК РФ не исключает возможности обеспечения задатком предварительного договора (ст. 429 ГК РФ), предусматривающего определенные обязанности сторон по заключению в будущем основного договора и применения при наличии к тому оснований (уклонение стороны от заключения основного договора) обеспечительной функции задатка, установленной п. 2 ст. 381 ГК РФ: потеря задатка или его уплата в двойном размере, стороной ответственной за неисполнение договора».

Безусловно, сложившаяся ситуация не способствует стабильности отношений в сфере гражданского оборота. В этой связи проводимая в настоящее время реформа гражданского законодательства может затронуть и данную сферу общественных отношений. Так, в соответствии с Пояснительной запиской к проекту федерального закона «О внесении изменений в части первую, вторую, третью и четвертую Гражданского кодекса Российской Федерации, а также в отдельные законодательные акты Российской Федерации» «предлагается несколько расширить и круг обязательств, исполнение которых может быть обеспечено задатком. В частности, задаток может применяться для обеспечения исполнения обязательства заключить основной договор на условиях, предусмотренных предварительным договором, а в случаях, предусмотренных договором, – и иных требований (пункты 4 и 5 статьи 380 ГК РФ)».[4] Это будет способствовать достижению единообразия в применении задатка.

Во-вторых, задаток может быть использован только в случае, когда обязательство не исполнено. Если же сторона исполняет обязательства, но делает это ненадлежащим образом, то во взыскании задатка будет отказано. Подобная позиция подтверждается многочисленными примерами из сложившейся судебной практики.

В этом проявляется неуниверсальность задатка как способа обеспечения исполнения обязательств и его недостаточная гибкость по сравнению с неустойкой.

В-третьих, нередко возникают проблемы с правовой квалификацией суммы, перечисленной на счет контрагента и отнесением ее к задатку или авансовому платежу. Ранее была описана ситуация из судебной практики, в которой суд на основании иных доказательств даже при наличии соглашения о задатке, признал его авансом (см. постановление Президиума ВАС РФ от 20.03.2001 № 1738/99). Хотя риск повторения подобного не слишком велик, тем не менее, он имеет место быть. В этой связи при использовании задатка стороны должны быть крайне внимательны при дальнейшем документальном оформлении своих отношений для того, чтобы не дать возможности признать соответствующие денежные средства авансом.

В-четвертых, соглашение о задатке ставит стороны в очень жесткие условия, связанные с его удержанием или возвратом. В частности, если рассмотреть нормы, касающиеся наиболее распространенного способа обеспечения исполнения обязательства, а именно: неустойки, то становится очевидно, что ее размер, независимо от согласованного субъектами, может быть изменен согласно ст. 333 ГК РФ, в соответствии с которой если подлежащая уплате неустойка явно несоразмерна последствиям нарушения обязательства, суд вправе уменьшить неустойку. Что касается задатка, то возможность изменения его размера законом не предусмотрена. Следовательно, независимо от характера наступивших последствий и иных обстоятельств, сумма денежных средств, изначально оговоренная сторонами, не будет подвергаться корректировке судом. Обратим внимание, что звучат мнения о необходимости законодательного закрепления права суда на уменьшение размера задатка. В частности, А.В. Латынцев указывал: «В свою очередь, штрафной механизм задатка можно отнести к классу ответствующих способов обеспечения наряду с неустойкой и процентами за неправомерное пользование чужими денежными средствами. Поэтому оправданной представляется возможность применения судом права на уменьшение суммы, причитающейся пострадавшей стороне в ходе реализации штрафного механизма задатка, если размер данной суммы явно несоразмерен последствиям нарушения обязательств».[4] Однако полагаем, что данная позиция противоречит самой сути задатка, основная цель которого четко регламентировать последствия неисполнения обязательства. При предоставлении суду права на корректировку соответствующей суммы, особенности задатка фактически нивелируются и по своей правовой природе он схож с институтом неустойки.

Кроме того, Куликовым Е.С. было высказано мнение, что формулировку ст. 381 ГК РФ следует изменить следующим образом: «Если за неисполнение договора ответственна сторона, получившая задаток, она обязана уплатить другой стороне двойную сумму задатка, ест иное не предусмотрено основным договором или соглашением о задатке».[6] Однако включение диспозитивного элемента, позволяющего изменить размер задатка, в указанную статью ГК РФ также приведет к размыванию отличительных особенностей задатка и сближению его с иными способами обеспечения исполнения обязательств.

Таким образом, можно сделать вывод, что задаток является неотъемлемой частью современных гражданских отношений. При этом более активному его использованию мешает ряд проблем, которые имеют место быть в настоящее время. В случае их разрешения задаток может стать одним из наиболее часто используемых способов обеспечения исполнения обязательств.

Чем отличаются аванс, задаток и залог при купле-продаже недвижимого имущества?

Одним из основных вопросов, стоящих перед любой семьёй, особенно молодой, только начавшей жить вместе, обустраивать свой быт, формировать и культивировать семейные обычаи и традиции, мечтать о детях — является приобретение собственной жилплощади. И предпосылки для воплощения этой мечты есть, и вполне реальные.

Это интересно:  Какое завещание не оспаривается в суде

Строительная отрасль в нашей стране – одна из самых динамично развивающихся. Можно найти жильё на разный вкус и кошелек. Активно развиваются и становятся всё более доступными ипотечные программы. Согласно ст.7 Конституции РФ, Российская Федерация — социальное государство, политика которого направлена на создание условий, обеспечивающих достойную жизнь и свободное развитие человека.

В связи с этим государство в рамках заявленного социально-ориентированного характера своего существования, заинтересовано в улучшении жилищных условий, как отдельных лиц, так и особенно семей. На практике это проявляется в стремлении государства финансово помочь с решением жилищного вопроса некоторым категориям граждан – обычно самым уязвимым и социально-незащищенным, путем составления и принятия различных госпрограмм социальной помощи или субсидирования. Дополнительной мерой поддержки можно считать возможность получить налоговый имущественный вычет при приобретении жилья.

Приобретение жилья – процесс, затратный по времени, ресурсам и документам. Жильё, являясь объектом недвижимого имущества, имеет высокую стоимость и, соответственно, связанные с этим риски. Главный вопрос, волнующий большинство покупателей жилья – как обеспечить безопасность, прозрачность и законность всей сделки.

Одними из основных финансовых инструментов, чаще всего используемых большинством сторон таких сделок, являются аванс, задаток и залог. Все они и связанные с их применением моменты, четко регламентированы российским законодательством (ст.ст. 224, 316, 328, 329, 334, 380, 381, 432, 433, 448, 487 Гражданского Кодекса РФ, ст.57 «Федерального Закона об ипотеке» и некоторыми другими).

Как же не ошибиться при выборе нужного способа защиты своих прав при купле-продаже жилой недвижимости и максимально учесть свои интересы? Для этого рассмотрим каждый из этих инструментов подробнее.

Что такое аванс при купле-продаже недвижимости?

Термин «аванс» больше используется в разговорной речи. В законодательстве аванс называется предварительной оплатой товара и регулируется ст.487 ГК РФ.

При заключении договора можно выбрать любой способ оплаты:

  • полная предоплата;
  • частичная предоплата;
  • рассрочка – когда сумма договора делится на части, которые уплачиваются последовательно;
  • оплата по факту – когда товар поставлен, работы выполнены или оказаны услуги, предусмотренные в договоре;
  • отсрочка – оплата производится по прошествии времени с момента договорного события;
  • смешанная форма оплаты – часть перечисляется до получения товара/услуги, обычно в качестве обеспечения «серьёзности намерений», остальное (весь остаток или частями) – после или во время получения предмета договора.

Таким образом, предоплата, или аванс – это начало исполнения платежных обязательств по договору покупателем, до момента получения желаемого блага.

Законодатель для таких случаев устанавливает право покупателя потребовать частичной передачи товара/услуги на оплаченную сумму, либо вернуть сумму своего аванса.

Для дополнительной защиты интересов авансодателя, п.4 ст.487 ГК, при непоставке товара в срок, предусмотрено начисление и уплата процентов на сумму аванса продавцом, начиная со дня поставки, предусмотренной в договоре. Желательно также в договоре прописать уплату процентов при непоставке, начиная со дня получения предоплаты (аванса).

Если от исполнения договора отказался продавец, то он обязан вернуть сумму аванса полностью. Если же договор расторгается по инициативе покупателя, то возможен возврат аванса за вычетом уже осуществленных платежей по договору (реклама, затраты на оформление документов и др.)

Таким образом, аванс является всего лишь платежным инструментом, а особенность его в том, что он предшествует моменту передачи предмета договора покупателю.

Что такое задаток при купле-продаже жилья?

Статьёй 329 Гражданского Кодекса Российской Федерации предусмотрены следующие способы исполнения обязательств:

  • задаток;
  • залог;
  • неустойка;
  • поручительство;
  • независимая гарантия;
  • обеспечительный платеж;
  • удержание вещи должника;
  • другие способы, предусмотренные законодательством.

Если основное обязательство по каким-либо причинам прекратится, то, соответственно, прекратится и обеспечивающее его обязательство.

Задаток в законодательстве трактуется как денежная сумма, выдаваемая одной из сторон договора другой, в счёт причитающихся с неё по договору платежей. При прекращении договора до начала его исполнения, по соглашению сторон либо вследствие форс-мажора, задаток должен быть возвращен.

Отличия задатка от аванса:

  • задаток служит доказательством заключения договора;
  • задаток является обеспечением исполнения договора;
  • соглашение о задатке, независимо от суммы, обязательно должно быть оформлено в письменной форме;
  • если за неисполнение договора ответственна сторона, давшая задаток, он остается у другой стороны. Если за неисполнение договора ответственна сторона, получившая задаток, она обязана вернуть задаток в двойном размере;

Помимо этого, сторона, инициировавшая расторжение договора, обязана возместить другой стороне убытки, учитывая сумму задатка.

Часто имеют место случаи, когда задаток передаётся без соответствующего письменного оформления, хотя устно стороны пришли к соглашению, что данная денежная сумма будет выполнять функции именно задатка.

Но здесь надо иметь в виду, что, в случае возникновения спора, и любых сомнений в том, что платеж являлся задатком, он признаётся уплаченным в качестве аванса.

Что такое залог и каковы его особенности?

Под залогом понимается способ обеспечения исполнения обязательств в виде имущества и других объектов гражданских прав (за исключением денег), находящихся в собственности залогодателя и гарантирующих погашение займа или других обязательств.

Залог, наряду с поручительством, является дополнительным обязательством по отношению к основному обязательству, которое он обеспечивает. При недействительности основного договора недействительным становится и залог, уступка прав по основному обязательству влечёт за собой уступки прав по залоговому и т.д.

Залог недвижимого имущества носит название ипотека.

Залог по сути – это дополнительное, страховочное обеспечение интересов кредитора. За счет залога кредитор может покрыть свои убытки в случае неисполнения должником своих обязательств.

Характерные признаки залога:

  • залог возникает на основании договора;
  • залогодателем может быть как сам должник, так и третье лицо;
  • в некоторых случаях предмет залога может находиться в залоге у нескольких лиц;
  • предметом залога может быть всякое имущество, в том числе вещи и имущественные права;
  • заложенное имущество остается у залогодателя, но в некоторых случаях может быть оставлено у залогодателя под замком и печатью залогодержателя;

Если основной договор должен иметь нотариальное удостоверение, то и договор залога к нему должен быть нотариально удостоверен. Договор залога обязательно должен содержать следующие сведения:

  • предмет залога;
  • размер залога;
  • сроки исполнения обязательств, обеспечиваемых данным залогом;
    ссылка на основной договор;
  • способ продажи заложенного имущества (по решению суда или во внесудебном порядке);
  • стоимость залога, определяется по взаимному согласию;

Залог, кроме всего прочего, ещё и достаточно гибкий инструмент:

  • он может находиться на хранении как у одной стороны сделки, так и у другой, по договоренности;
  • предмет залога может быть заменен другим имуществом по соглашению между залогодателем и залогодержателем;
  • если предмет залога хранится у залогодателя, то он может его использовать по назначению, в том числе извлекать из него выгоду.

Таким образом, в отличие от аванса и задатка, залог, прежде всего, носит имущественный характер и решает более сложные и разнообразные задачи не только в сфере купли-продажи недвижимости (ипотека), но и во многих других сферах имущественных отношений.

Зная особенности и правила применения каждого из этих инструментов, можно заранее обезопасить себя от многих негативных моментов, связанных с мошенничеством, неисполнением или ненадлежащим исполнением договора купли-продажи недвижимости, и стать счастливым владельцем собственного семейного гнездышка.

Задаток как способ обеспечения исполнения обязательства

«Актуальные вопросы бухгалтерского учета и налогообложения», 2007, N 11

Заключая договор, каждая сторона хочет быть уверена, что контрагент выполнит свои обязательства. Гражданский кодекс предусматривает различные способы, которые могут побудить участника договора исполнить обязательство надлежащим образом. К их числу относятся неустойка, залог, удержание, поручительство, банковская гарантия, задаток. Конкретный способ обеспечения исполнения обязательств может быть установлен правовым актом или договором.

В данной статье речь пойдет о задатке и особенностях отражения операций с ним в бухгалтерском и налоговом учете.

Понятие задатка

В соответствии с п. 1 ст. 380 ГК РФ задатком признается денежная сумма, которую выдает одна сторона договора в счет причитающихся с нее платежей другой стороне. Эта сумма выдается в доказательство заключения договора и в обеспечение его исполнения.

В отличие от других способов обеспечения исполнения обязательств (неустойки, залога, поручительства, банковской гарантии), задаток обеспечивает исполнение только обязательств, возникших из договоров. То есть он не может быть использован, например, для обеспечения обязательств, возникших вследствие причинения вреда, неосновательного обогащения, и некоторых других.

Предметом задатка выступает только денежная сумма. Гражданский кодекс не ограничивает размер суммы задатка. Он определяется договором и, как правило, составляет часть суммы, причитающейся со стороны, выдающей задаток.

Помимо своей основной функции — обеспечения исполнения обязательства, задаток выполняет еще две:

  • удостоверительную (задатком подтверждается факт заключения договора, в счет платежей по которому он предоставляется);
  • платежную. Задаток выдается в счет платежей по договору той стороной, с которой причитаются эти платежи. Деньги уплачиваются до передачи товара (выполнения работ, оказания услуг). При последующем исполнении договора и окончательном расчете сторона, выдавшая задаток, вправе удержать его сумму из причитающихся с нее платежей. Эта особенность роднит задаток с авансом.

Аванс, подобно задатку, засчитывается в счет будущих платежей. Однако в отличие от задатка аванс не выполняет обеспечительной функции. Поэтому независимо от того, кто ответственен за неисполнение обязательства, сторона, выдавшая аванс, имеет право требовать его возвращения во всех случаях неисполнения договора, а сторона, получившая аванс, не обязана возвращать его в большем размере ни при каких условиях. Об этом следует помнить при составлении соглашения о задатке. Ведь в случае сомнения в отношении того, является ли сумма, уплаченная в счет причитающихся по договору платежей, задатком (в частности, вследствие несоблюдения письменной формы соглашения о задатке), эта сумма считается уплаченной в качестве аванса, если не доказано иное (п. 3 ст. 380 ГК РФ) .

О том, считается ли задаток авансовым платежом, читайте в статье О.Е. Золотовой «Предварительный договор аренды», N 7, 2007.

Каковы последствия прекращения и неисполнения обязательства, обеспеченного задатком? При прекращении обязательства до начала его исполнения по соглашению сторон либо вследствие невозможности исполнения (например, в силу действия обстоятельств непреодолимой силы или других обстоятельств, возникших не по вине сторон) задаток должен быть возвращен (п. 1 ст. 381 ГК РФ). В данном случае он возвращается в размере полученной суммы (в одинарном размере).

Если за неисполнение договора ответственна сторона, давшая задаток, он остается у другой стороны, а если ответственна сторона, получившая задаток, она обязана уплатить другой стороне двойную сумму задатка (п. 2 ст. 381 ГК РФ). Следует отметить, что данные правила будут применяться лишь в случае неисполнения обязательств в целом и не будут распространяться на случаи нарушения отдельных условий договора, когда в общем обязательство сохраняет силу.

Кроме того, сторона, ответственная за неисполнение договора, обязана возместить другой стороне убытки с зачетом суммы задатка, если в договоре не предусмотрено иное.

Отражение в учете операций с задатком

В бухгалтерском учете сумма полученного задатка не признается доходом организации (п. 3 ПБУ 9/99 ). В свою очередь, выбытие активов в виде задатка в счет оплаты материальных ценностей, работ, услуг не признается расходами организации (п. 3 ПБУ 10/99 ). Таким образом, у стороны, выдавшей задаток, образуется дебиторская задолженность, а у стороны, его получившей, — кредиторская задолженность. Для отражения в учете сумм задатка используются счета учета расчетов. Кроме того, можно использовать и забалансовые счета: покупателю — счет 009 «Обеспечения обязательств и платежей выданные», продавцу — счет 008 «Обеспечения обязательств и платежей полученные».

Положение по бухгалтерскому учету «Доходы организации» ПБУ 9/99, утв. Приказом Минфина России от 06.05.1999 N 32н.
Положение по бухгалтерскому учету «Расходы организации» ПБУ 10/99, утв. Приказом Минфина России от 06.05.1999 N 33н.

У стороны, выдавшей задаток, будут сделаны такие записи:

Дебет 60, субсчет «Задаток выданный», Кредит 51

Расходы в виде имущества или имущественных прав, переданных в качестве задатка, при определении налоговой базы не учитываются (п. 32 ст. 270 НК РФ).

У стороны, получившей задаток, будут сделаны следующие записи:

Дебет 51 Кредит 62, субсчет «Задаток полученный»,

В связи с тем что задаток засчитывается в оплату приобретаемых товаров (работ, услуг), он является платежом, полученным в счет предстоящих поставок товаров (выполнения работ, оказания услуг), который, на основании абз. 2 п. 1 ст. 154 НК РФ, включается в налоговую базу по НДС.

Предположим, что стороны исполнили обязательство, обеспеченное задатком, надлежащим образом. Поставщик в срок отгрузил товар, а покупатель после отгрузки оплатил оставшуюся сумму по договору.

В бухгалтерском учете ООО «Альфа» (продавца) будут сделаны проводки:

В бухгалтерском учете ООО «Бета» (покупателя) будут сделаны проводки:

Неисполнение обязательства, обеспеченного задатком

Как отмечалось выше, если договор не исполнен по вине стороны, которая выдала задаток, то последний (в качестве штрафа) остается в распоряжении другой стороны. Если же в неисполнении договора виновна сторона, получившая задаток, то она обязана вернуть его в двойном размере (фактически уплатить штраф в размере суммы задатка). Таким образом, задаток перестает играть роль денежной суммы, полученной от покупателя в счет предстоящих платежей по договору, а начинает выполнять обеспечительную функцию.

Это интересно:  Солидарная и субсидиарная ответственность различия

Если рассматривать задаток как штрафную санкцию, то организация, получившая задаток, должна включить его в состав внереализационных доходов на основании п. 3 ст. 250 НК РФ, а организация, которая не исполнила договор, обеспеченный задатком, — в состав внереализационных расходов согласно пп. 13 п. 1 ст. 265 НК РФ как признанные должником санкции за нарушение договорных обязательств.

Однако с мнением Минфина можно поспорить, ведь согласно ст. 252 НК РФ любые расходы уменьшают налогооблагаемую прибыль, если они экономически оправданны и документально подтверждены. Таким образом, переданный задаток будет санкцией за неисполнение договорных обязательств и на основании пп. 13 п. 1 ст. 265 НК РФ может быть отнесен к внереализационным расходам, при условии если данный расход будет обоснованным, например, если покупатель отказался от исполнения договора в связи с тем, что заключил аналогичный договор с другим поставщиком на более выгодных условиях (в том числе с учетом расходов в виде санкции в размере задатка).

Признание санкции должником может быть отражено, например, в акте, подписанном сторонами договора, письме должника или ином документе, который подтверждает, во-первых, факт нарушения обязательства одной из сторон, а во-вторых, факт признания должником обоснованности оставления задатка стороне, которая его получила, или выплаты задатка в двойном размере стороне, его выдавшей.

Итак, если организация, уплатившая сумму задатка в качестве санкции за неисполнение договора, признала его в составе расходов, уменьшающих налогооблагаемую прибыль, то во избежание споров с налоговыми органами она должна доказать экономическую обоснованность этих затрат, представив, например, соответствующие расчеты.

Если организация не сможет доказать обоснованность уплаты задатка в качестве санкции за неисполнение договора, то, во избежание споров с налоговыми органами, лучше признать задаток как стоимость безвозмездно переданного имущества, которое, согласно п. 16 ст. 270 НК РФ, не учитывается в расходах для целей налогообложения прибыли.

. По вине стороны, получившей задаток

В соответствии с п. 2 ст. 381 ГК РФ, если за неисполнение договора ответственна сторона, получившая задаток, она обязана уплатить другой стороне двойную сумму задатка. У покупателя в состав доходов в бухгалтерском учете и в целях налогообложения будет включаться только та часть поступившей от поставщика суммы, которая превышает ранее выданный задаток.

Пример 3. Воспользуемся данными примера 1 и предположим, что ООО «Альфа» (продавец) отказалось отгружать покупателю продукцию. Поставщик виновен в неисполнении договора, поэтому он обязан перечислить покупателю двойную сумму задатка.

В бухгалтерском учете ООО «Альфа» (продавца) будут сделаны проводки:

Купля — продажа недвижимости как способ обеспечения обязательств.

Длительность и «громоздкость» процедуры обращения взыскания на предмет залога, все чаще побуждает граждан при заключении договоров займов, прибегать к такому способу обеспечения исполнения обязательств как купля — продажа недвижимости. Действительно переход права собственности на недвижимость к займодавцу максимально страхует его от рисков не возврата долга и неуплаты процентов. Однако такой способ обеспечения ставит в неопределенное положение заемщика, не имеющего в такой ситуации ни каких гарантий судебной защиты своих прав на возврат недвижимости даже при полном и в срок возвращении долга.

Заинтересоваться данным вопросом заставило обращение гражданина – заемщика, которому в силу определенных жизненных обстоятельств срочно понадобились деньги. На иных условиях обеспечения, кроме как продажей доли в праве собственности на незавершенный строительством ИЖС займодавец (тоже гражданин) деньги занимать отказывается. При этом заемщик, намереваясь исполнить свои обязательства по возврату займа полностью и в срок, хочет максимально обезопасить себя от возможных злоупотреблений займодавца. С учетом того, что дом не достроен оформить обратный выкуп арендой (наймом) с правом выкупа не представляется возможным.

Попавшаяся мне судебная практика, неоднозначна в данном вопросе. Суды в зависимости от доказанности обстоятельств дела и внутреннего убеждения, признают подобные сделки либо притворными, прикрывающей залог по договору займа, либо действительной куплей – продажей. Во втором случае мотивируя решение тем, что воля продавца при заключении договора явно была направлена на отчуждение принадлежащего ему имущества и условия об обратном выкупе не могут ограничивать права «нового» собственника по владению, пользованию, распоряжению своей собственностью. Среди судебных актов мне попалось определение Судебной коллегии по гражданским делам Верховного Суда РФ от 29.10.2013 (Дело№5-КГ13-113), в котором, по моему мнению, Судебной коллегией было прямо указано на допустимость «обеспечительной» купли — продажи недвижимости. Данная позиция мотивирована тем, что перечень способов обеспечения исполнения обязательств, содержащийся в ГК не является исчерпывающим и соответственно в силу положений о свободе договора стороны при заключении договора займа могут предусмотреть и такой способ обеспечения как отчуждение заемщиком недвижимости в собственность займодавца.

Обеспечение займа куплей – продажей с правом обратного выкупа, в отношении недвижимости, по моему мнению, противоречит самой сути купли — продажи, так как у «продавца» по такой сделке отсутствует намерение на «безвозвратное» отчуждение своего имущества в собственность другого лица. В данном случае, явно имеет место несовпадение воли и волеизъявления. Как я полагаю, безвозвратность передачи имущества в собственность другого лица, в соответствии с действующим порядком регулирования является обязательным признаком купли – продажи, так как наделяет «нового» собственника всеми полномочиями по владению, пользованию распоряжению, которые могут быть ограничены только законом. С учетом действующего в регистрационном порядке прав на недвижимость принципа «внесения», займодавец, являясь титульным собственником, фактически не связан условиями обратного выкупа, при распоряжении «заложенным» имуществом. И такое распоряжение не обусловлено неисполнением обязательств должником по договору займа. Возможности установления ограничений частно- правовыми, договорными махизмами прав собственности я не встречал.

При отсутствии в российском правопорядке норм прямо регулирующих обеспечение займа куплей — продажей с обратным выкупом, который предусматривал бы какие – либо гарантии возвратности своей недвижимости заемщиком, так и норм частно — правового характера, предоставляющих возможность частным лицам между собой самостоятельно устанавливать сделкой ограничения права собственности, ставит заемщика в неравную позицию с кредитором. В таких условиях, заемщик, даже выплатив большую часть займа и имея намерение в дальнейшем добросовестно исполнить свои обязательства, не имеет ни каких гарантий на получение обратно в свою собственность проданной, а фактически «заложенной» недвижимости, которую займодавец в период действия договора займа может продать, заложить, на недвижимость может быть наложен арест, обращено взыскание по обязательствам «нового» собственника.

Как мне кажется, отсутствие в ГК какой – либо явно сформулированной дефиниции обеспечения исполнения обязательств и наличие открытого перечня способов обеспечения, не препятствует, выделить существенный признак обеспечения исполнения обязательств. По моему мнению, таким признаком является возникновение у кредитора права требования предмета обеспечения только при неисполнении, ненадлежащим исполнении должником своих обязательств. Так или иначе, данный признак присутствует в описании каждого отдельного способа обеспечения исполнения обязательств (ст. ст. 330, 334, 359, 361 ГК) и нет оснований полгать, что в способах не указанных в законе, которые стороны могут предусмотреть договором данный признак может отсутствовать.

В «обеспечительной» же купле — продаже право собственности на предмет обеспечения у кредитора возникает без всякого нарушения должником своих обязательств и независимо от него.

Не вдаваясь в рассуждения о фидуциарной собственности в Древнем Риме и в некоторых странах континентальной правовой системы, так как таковая отсутствует в отечественном правопорядке применительно к недвижимости, хотелось бы услышать мнения относительно позиции ВС о допустимости «обеспечительной» купли – продажи как способе обеспечения обязательств.

Задаток как способ обеспечения обязательств

Задаток по своему этимологическому значению есть «заранее данное», «данное вперед». Задаток как институт обеспечения исполнения обязательств пришел к нам вместе с неустойкой из Древнего Рима. Римское право знало два вида задатка (arra): arra poenalis — доказательство заключения договора, несущее одновременно и штрафную функцию в случае неисполнения этого договора, и arra poenitentialis — отступное.

В российском гражданском законодательстве до 1917 года отсутствовали какие-либо общие положения о задатке, этот способ обеспечения исполнения обязательств упоминался только в отдельных нормах (например, в положениях о казенных подрядах и поставках), но находил очень широкое применение в имущественном обороте. В Гражданском Кодексе 1964 года задатку целиком посвящалась одна статья — ст. 209, однако в п. 2 ст. 186 содержалось указание на то, что задатком могут обеспечиваться только отношения между гражданами, но не между организациями.

На сегодняшний день задатком признается денежная сумма, выдаваемая одной из договаривающихся сторон в счет причитающихся с нее по договору платежей другой стороне, в доказательство заключения договора и в обеспечение его исполнения (ст. 380 ГК). Данное определение полностью совпадает с определением задатка, имевшим место в ст. 209 ГК РСФСР 1964г. Несмотря на этот факт, сфера применения задатка действующим законодательством существенно расширена. Дело в том, что в нем отсутствует предписание, аналогичное правилу п. 2 ст. 186 ГК РСФСР 1964г., согласно которому задаток мог использоваться только для обеспечения обязательств между гражданами или с их участием. Поэтому по действующему законодательству задаток может применяться для обеспечения обязательств, возникающих как с участием граждан, так и с участием юридических лиц. То есть задаток может применяться не только в бытовых, но и в предпринимательских отношениях.

Задаток в том виде, как он описан в законе (ст. 380 ГК), может обеспечивать исполнение только договорных обязательств. Предметом задатка может быть только денежная сумма, размер которой определяется договаривающимися сторонами, но во всех случаях она должна составлять лишь часть суммы платежей, причитающихся по договору со стороны, выдавшей задаток. С теоретической точки зрения нет никаких препятствий для того, чтобы предметом задатка признавались иные имущественные ценности. Законодательной практике также известно подобное решение.

Выдача задатка как мера обеспечения исполнения обязательства может быть предусмотрена только соглашением договаривающихся сторон. Соглашение о задатке независимо от суммы задатка должно быть совершено в письменной форме (п. 2 ст. 380). При нарушении сторонами предписаний о письменной форме соглашения о задатке наступают последствия, предусмотренные ст. 162 ГК, т.е. в подтверждение заключения сделки о задатке стороны не могут ссылаться на свидетельские показания, но могут приводить письменные и другие доказательства.

Задаток выполняет платежную, доказательственную и обеспечительную (штрафную) функции. Задаток может быть выдан только той стороной по договору, на которой лежит обязанность осуществить денежные платежи за предоставление, осуществляемое контрагентом по договору. При исполнении сторонами договорных обязательств сумма задатка либо засчитывается в счет платежей, либо удерживается стороной, выдавшей задаток, из суммы причитающихся с нее платежей. Выдача и получение задатка есть частичное исполнение и, соответственно, получение части исполнения договорного обязательства. В этом суть платежной функции задатка.

Следует иметь в виду, что платежная функция задатка может иметь место только при исполнении сторонами договорных обязательств. При неисполнении обязательств, обеспечиваемых задатком, он начинает выполнять штрафную роль. Платежная функция присуща также авансу — денежной сумме или имущественной ценности, выдаваемой стороной в договоре своему контрагенту в счет обусловленного платежа как в момент заключения договора, так и после этого. Но с выдачей и получением аванса закон связывает иные последствия, нежели с выдачей и получением задатка. Это наиболее ярко видно при анализе доказательственной и обеспечительной функций задатка.

В соответствии с законом задаток выдается в доказательство заключения договора, т.е. выполняет доказательственную функцию. Из этого следует, что если между сторонами имеет место спор о том, был или не был заключен договор, то при наличии доказанного в надлежащем порядке факта выдачи и, соответственно, получения задатка можно говорить и о наличии факта заключения договора, обеспечиваемого им. При этом, конечно, необходимо, чтобы сторонами были соблюдены условия закона, при которых договор считается заключенным (ст. 432, 433 ГК). Аванс также выполняет доказательственную функцию. Однако следует иметь в виду, что факт выдачи аванса не является безусловным доказательством факта заключения договора. Он оценивается в качестве одного из многих возможных доказательств заключения договора.

Выдача и получение задатка являются безусловным доказательством наличия состоявшегося договора. При этом необходимо учитывать, что выдача и получение задатка являются актом исполнения акцессорного обязательства, вытекающего из соглашения о задатке. Акцессорный характер соглашения о задатке был подмечен еще римскими юристами. В Дигестах Юстиниана (D.18.1.53) приведено следующее суждение Гая: «То, что дается под именем задатка при купле, не имеет такого значения, как если бы без задатка соглашение не приводило к результатам, но (служит для того), чтобы точнее могло быть доказано, что стороны договорились о цене»1 1 Грибанов В.П. Осуществление и защита гражданских прав. — М.: Статут, 2000. — С. 92.

Учитывая акцессорный характер соглашения о задатке, можно сформулировать два возможных последствия невыдачи и неполучения задатка при наличии соглашения о нем. Если стороны в качестве меры обеспечения исполнения обязательства, вытекающего из договора, предусмотрели в договоре выдачу задатка, но не связали момент заключения этого договора с моментом предоставления задатка, то невыдача задатка не может рассматриваться в качестве основания для признания договора незаключенным. Если же стороны согласовали в качестве существенного условия договора обязательное предоставление задатка и связали момент заключения договора с моментом выдачи задатка, то в случае, если обусловленный задаток не предоставлен, этот договор будет считаться незаключенным.

Это интересно:  Уголовное дело по факту мошенничества

3 Садиков. О. Н. Комментарий к Гражданскому кодексу Российской Федерации, часть вторая (постатейный). — М.: Проспект, 2004. С. 42

4 Сафонов М. Н. Исполнение обязательств и способы обеспечения их исполнения // Журнал российского права, 2003. — № 7.2. В то время задаток понимался как часть самого обеспечиваемого обязательства. Поэтому был логичен и вывод: нет задатка — нет договора. Но, начиная с ГК РСФСР 1964г., российский законодатель говорит о самостоятельности соглашения о задатке, которое независимо от суммы задатка должно совершаться в письменной форме (ч. 2 ст. 209 ГК РСФСР 1964 г., п. 2 ст. 380 ГК РФ). Иначе говоря, начиная с ГК РСФСР 1964г., российский законодатель бесспорно оценивает соглашение о задатке как самостоятельное и акцессорное. Но, как известно, исполнение или неисполнение акцессорного соглашения (выдача или невыдача задатка) не могут быть фактами, определяющими юридическую судьбу основного соглашения — договора, обеспечению которого служит задаток. Именно такой вывод соответствует положениям современного закона (п. 2 ст. 329 ГК) и теории акцессорных обязательств. Выдача и получение задатка могут служить доказательством заключения договоров, совершенных как в устной, так и в письменной форме4. Если договор совершен в устной форме и при этом отсутствуют письменные доказательства, то можно говорить о том, что договор признается заключенным, поскольку выдан задаток. Возможность обеспечения задатком исполнения обязательства, возникшего из письменного договора, имеет большое значение при заключении договора путем обмена документами посредством почтовой, телеграфной, телетайпной, телефонной, электронной или иной связи (п. 2 ст. 434 ГК), так как при подобном заключении договоров весьма часты споры о наличии или отсутствии договора. К тому же следует иметь в виду, что письменный договор, совершенный в форме единого документа, а тем более совершенный в виде обмена документами, может быть утерян. В таких условиях уплата задатка будет служить доказательством наличия самого факта заключения договора, совершенного в письменной форме.

Задатком не может обеспечиваться исполнение обязательств, вытекающих из договоров, считающихся заключенными с момента их государственной регистрации (п. 3 ст. 433 ГК). В любом случае передача одной из сторон в счет платежей по такому договору денежной суммы не может рассматриваться в качестве задатка, а является авансом, так как в подобных случаях единственным доказательством заключения договора может быть только факт государственной регистрации договора, а передача такой суммы не имеет силы факта, удостоверяющего заключение договора.

Вместе с тем задатком может быть обеспечено исполнение обязательств, возникающих из договоров, которые сами по себе не требуют государственной регистрации, но в результате совершения которых государственной регистрации подлежит переход права. Так, например, подлежит государственной регистрации переход права собственности на недвижимость (п. 1 ст. 551 ГК), а сам договор продажи недвижимости считается заключенным после согласования в едином документе всех существенных условий (ст. 550 ГК). Исполнение обязательств из такого договора и ему подобных может обеспечиваться задатком.

Главная функция задатка — обеспечение исполнения договорного обязательства. Выдача и получение задатка побуждают стороны к исполнению договорного обязательства потому, что закон устанавливает правило, согласно которому, если за неисполнение договора ответственна сторона, выдавшая задаток, он остается у другой стороны, а если за неисполнение договора ответственна сторона, получившая задаток, она обязана уплатить другой стороне двойную сумму задатка (п. 2 ст. 381 ГК). Именно потеря задатка одним или возвращение его другим в двойном размере составляют суть обеспечительной функции задатка. В этом качестве сам задаток и его обеспечительная функция приобретают штрафной характер.

Поэтому можно говорить о том, что задаток, как заранее зафиксированная сумма, подлежащая утрате при неисполнении обязательства, имеет некоторые черты сходства с неустойкой. Сходство задатка и неустойки проявляется также в том, что сверх потери суммы задатка сторона, ответственная за неисполнение договора, обязана возместить другой стороне убытки с зачетом суммы задатка, если в договоре не предусмотрено иное (п. 2 ст. 381 ГК). Однако между неустойкой и задатком имеют место существенные различия. Задаток вносится вперед, а неустойка только обусловливается при заключении договора. Неустойка может быть уменьшена судом (ст. 333 ГК), а сумма задатка является жестко фиксированным пределом неблагоприятных имущественных последствий лиц, не исполнивших обеспеченное задатком обязательство.

Обеспечительная функция задатка проявляется только при неисполнении сторонами договорного обязательства. Обеспечительная функция задатка не касается случаев ненадлежащего исполнения договорного обязательства. Поэтому последствия в виде потери задатка одним субъектом или возвращения его другим в двойном размере не могут иметь место при ненадлежащем исполнении договорного обязательства, исполнение которого обеспечено задатком.

Аванс не выполняет обеспечительной функции. Поэтому сторона, выдавшая аванс, вправе требовать его возвращения в случае прекращения по соглашению сторон обязательства до начала его исполнения, а также во всех случаях неисполнения договора, за исключением тех, когда по закону или условиям договора другая сторона сохраняет право на вознаграждение, несмотря на неисполнение договора. Например, не может быть истребован аванс от исполнителя, если в ходе научно-исследовательских работ обнаруживается невозможность достижения результатов вследствие обстоятельств, не зависящих от исполнителя (ст. 775 ГК). В отличие от аванса в соответствии с п. 1 ст. 381 ГК задаток должен быть возвращен только в случае прекращения обеспечиваемого обязательства до начала его исполнения по соглашению сторон, либо вследствие невозможности исполнения (ст. 416 ГК).

Существенные различия в правовых последствиях использования аванса и задатка, обладающих чертами сходства между собой, побудили законодателя закрепить в действующем гражданском законодательстве правило, при котором в случае сомнения в отношении того, является ли сумма, уплаченная в счет причитающихся со стороны по договору платежей, задатком, в частности вследствие несоблюдения письменной формы соглашения о задатке, эта сумма считается уплаченной в качестве аванса, если не доказано иное (п. 3 ст. 380 ГК). На практике проведение разграничения между задатком и авансом весьма затруднительно, ибо субъекты зачастую именуют задатком выплаченные вперед денежные суммы, никак не желая их утратить при неисполнении договора. Поэтому при возникновении спора и при разрешении вопроса о том, является ли переданная сумма задатком или авансом, необходимо исследовать все взаимоотношения сторон с обязательным установлением того, что, выдавая денежную сумму и принимая ее, субъекты преследовали цель обеспечения исполнения договорного обязательства.

Потеря задатка лицом, давшим его, или выплата двойной суммы задатка лицом, получившим его, не прекращают обязательства, обеспеченного задатком, и, соответственно, не освобождают указанных лиц от необходимости исполнения этого обязательства. Поэтому, например, нанявший помещение на срок и давший задаток не может считаться освобожденным от обязательства платить арендную плату, хотя бы и оставил в руках своего контрагента задаток и заявил свой отказ, пока контрагент не освободит его от обязательства по договору аренды помещения51 5 Садиков. О. Н. Комментарий к Гражданскому кодексу Российской Федерации, часть вторая (постатейный). — М.: Проспект, 2004. С. 34.

Задаток может выполнять и компенсационную функцию, ибо сторона, ответственная за неисполнение договора, обязана возместить другой стороне убытки с зачетом суммы задатка, если в договоре не предусмотрено иное (ч. 2 п. 2 ст. 381 ГК).

То, что ответственная за неисполнение договора сторона, давшая задаток, теряет его, а виновная в неисполнении договора сторона, получившая задаток, возвращает его в двойном размере, сближает задаток с санкциями, установленными в качестве ответственности на случай неисполнения или ненадлежащего исполнения обязательства.

В договоре о задатке может содержаться условие об ограничении размера убытков суммой «отступного» (задатка), при котором стороны отказываются от права на возмещение убытков, не покрытых суммой задатка. Их ответственность за неисполнение основного обязательства ограничивается потерей задатка или возвратом его в двойном размере.

Потеря задатка лицом, давшим его, или выплата двойной суммы задатка лицом, получившим его, могут прекратить обеспечиваемое обязательство только в том случае, когда стороны в договоре, исполнение обязательства из которого обеспечивалось предоставлением задатка, или в специальном соглашении согласуют условие о том, что потеря задатка лицом, давшим его, или выплата двойной суммы задатка лицом, получившим его, является отступным (ст. 409 ГК). Если потеря задатка лицом, давшим его, или выплата двойной суммы задатка лицом, получившим его, прекращают обязательство, которое обеспечивалось задатком, то сторона, принявшая в качестве отступного сумму задатка, лишается права взыскать убытки от стороны, отступившей от договора, конечно, если стороны не договорились об ином.

В действующем законодательстве предусмотрена возможность применения задатка, исполняющего фактически две функции — доказательственную и обеспечительную.

Ни в законе, ни в литературе на сегодняшний день не существует такой разветвленной классификации видов задатка, как неустойки. Но можно разграничить разные виды задатка по источнику возникновения. По этому основанию можно выделить задаток, предусматриваемый договором, и задаток, предусматриваемый нормативно-правовым актом. Примером последнего могут служить различные правила проведения торгов, аукционов и конкурсов. В соответствии с п. 4 ст. 448 ГК при проведении торгов на право заключения договора участники торгов вносят задаток в размере, в сроки и в порядке, которые указаны в извещении о проведении торгов (например, обязательное внесение задатка для участия в конкурсе предусматривается п. 21 Правил проведения конкурсов на право заключения договоров доверительного управления закрепленными в федеральной собственности акциями акционерных обществ угольной промышленности (угольных компаний), утвержденных постановлением Правительства РФ от 11 декабря 1996г. № 1485).

Если торги не состоялись, задаток подлежит возврату. Задаток возвращается также лицам, которые участвовали в торгах, но не выиграли их. При этом в п. 5 ст. 448 ГК говорится, что лицо, выигравшее торги, при уклонении от подписания протокола утрачивает внесенный им задаток. Организатор торгов, уклонившийся от подписания протокола, обязан возвратить задаток в двойном размере, а также возместить лицу, выигравшему торги, убытки, причиненные участием в торгах, в части, превышающей сумму задатка.

Очевидно, что задаток, предусмотренный ст. 488 ГК, направлен на обеспечение обязательства, в силу которого участник и организатор обязаны в случае победы участника в торгах заключить договор. Внесение участником торгов задатка и, соответственно, его принятие организатором торгов служат доказательством существования названного обязательства. Утрата задатка участником или выплата двойного размера задатка организатором в случаях нарушения обязательства по заключению договора являются проявлением обеспечительной функции задатка.

Однако некоторые специалисты полагают, что такой вид задатка, предусмотренный ст. 448 ГК, не является задатком в полном его значении, так как он не выполняет платежной функции. В случае заключения договора участником, выигравшим торги, сумма внесенного им задатка засчитывается в счет исполнения обязательств по заключенному на торгах договору, то есть в счет исполнения иного обязательства, отличного от обеспечиваемого. Вследствие этого, сумма, вносимая как задаток, трансформируется в аванс по новому обязательству, а соглашение о подобном задатке должно быть отнесено к договорам, не предусмотренным законам, но не противоречащим ему.

В качестве отдельного вида задатка в доктрине также можно выделить задаток, обеспечивающий исполнение предварительного договора. Однако многие специалисты в корне не согласны с возможностью обеспечения задатком таких договоров, ссылаясь на то, что задаток представляет собой часть причитающихся платежей, но обязанность производить какие бы то ни было платежи возникнет только после заключения основного договора.

Как особый специфический вид задатка можно выделить отступное. Суть отступного заключается в том, что лишением права на данную в качестве задатка сумму исчерпываются все последствия неисполнения или ненадлежащего исполнения договора. Сторона получает право отступиться от заключенного уже договора, уплатив другой стороне определенную денежную сумму, а другая сторона, согласившись на отступное, соответственно теряет всякое право взыскать убытки со стороны, отступившей от договора. Среди цивилистов имеются разные мнения насчет юридической грамотности института отступного. Наиболее яростным противником отступного можно, пожалуй, назвать Шершеневича Г. Ф., который говорит о различной природе задатка и отступного: «Задаток есть средство обеспечения обязательства; он укрепляет позиции участников гражданских правоотношений, предоставляя им дополнительные гарантии. Отступное — не есть средство обеспечения и, следовательно, укрепления обязательства; это, наоборот, есть средство ослабления обязательства…». Как бы то ни было, ст. 409 ГК РФ специально оговаривает прекращение обязательств отступным, и если стороны в своем договоре или специальном соглашении согласуют условие о том, что потеря задатка лицом, давшим его, или выплата двойной суммы задатка лицом, получившим его, является отступным, в случае наступления соответствующих условий обязательство будет считаться прекращенным предоставлением взамен исполнения отступного.

Статья написана по материалам сайтов: web.snauka.ru, www.papajurist.ru, wiseeconomist.ru, zakon.ru, vuzlit.ru.

»

Помогла статья? Оцените её
1 Star2 Stars3 Stars4 Stars5 Stars
Загрузка...
Добавить комментарий

Adblock detector